民事诉讼二审和解问题

民诉意见191:当事人和解,达成协议后,可以请求法院制作调解书;可以申请撤诉。看众合专题讲座讲:此处的撤诉撤销的是起诉而非上诉,即整个案件撤销了。万国讲的是:撤销的是上诉,此时一审判决生效。看12年42题答案,应该是支持万国观点。有两个问题,1.现在应该持哪种观点?2.若一审判决还生效,那当事人在履行完和解协议后,岂不是还面临着要履行一审判决的风险?如何解释

自行和解,法律是不认可的,如果二审法院制作了调解书,一审判决失效。
民诉法155条:法院在审理二审案件时,可以进行调解,调解达成协议的,调解书送达后,原审法院的判决即视为撤销
是不是我写得简单,你没看懂不给分?
1、众合错,万国对

2、当事人在履行完和解协议(法院制作)后,一审判决怎么可能生效,何谈面临着要履行一审判决的风险!追问

当事人达成和解协议后申请撤诉,此时不会因撤回上诉而使一审判决生效吗?就像你说的,自行和解是当事人意愿,和法院无关。此时若是法院制作调解书了,可使一审判决失效。问题是没制作调解书而撤诉的情况下。举个例子,一审判决我向你偿还10万,二审中我们和解,我向你支付8万,没制作调解书,我撤诉。若解释为撤回上诉,则一审偿还10万的判决生效了。我履行和解协议后,你若拿一审判决来找我执行,那和解岂不是毫无意义?

追答

一、申请撤诉后一审判决已经生效,这一点从法律上讲我认为没有问题,但何时执行,如何执行,是另外一回事,当事人可以自行和解,甚至庭外自行操作改变执行结果。
二、自行和解只要有一方反悔就会毫无意义。在实际操作中,如果当事人二审自行和解后,一方反悔,另一方要求执行一审判决,法院一般会按一审判决执行,因为这样“有法可依”。为了保障当事人合法权益,尽量不要没有法院调解书就自行庭外和解,这就像借钱一定要写借据,给债权人加个保障。

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